#微博学法律# 孔祥俊《论反不正当竞争法“商业数据专条”的建构——落实中央关于数据产权制度顶层设计的一种方案》选读【载#东方法学# 2022年第5期】

商业数据保护定位于弱权利保护。总体上说，商业数据构成内容的多元性、流动性以及价值不确定性，其权利定位应当是弱权利，即排他性较弱，且通过列举侵权行为的方式限定保护范围、保护方式和保护强度。例如，反不正当竞争法对于商业秘密的保护属于弱权利保护，即民法典虽然将商业秘密定位于知识产权的类型之一，但商业秘密同样因不具有绝对的排他性等而属于弱权利。商业数据权可以定位为类似商业秘密权的权利，归入弱民事权利之列。特别是，数据集合的特性与反不正当竞争法弱权利保护极为契合。这是因为，数据集合具有构成内容的整体确定性与构成要素的变动（流动）性。数据作为各种信息的规模性集合，既有模糊性又有确定性，是一种模糊基础上的准确即“模糊的准确”，也即数据集合的边界或者范围能够确定，即使构成数据的个体信息变动不居，但数据的整体边界和范围应该是确定的，至少能够按照一定的标准或者方式加以确定；或者可以大而化之地进行概称和保护，构成元素的流动性不影响数据整体的保护。因此，完全可以出现整体上的清晰性与个体信息上的变动性的有机结合。数据整体的确定性与构成内容的可变性，不但不影响数据作为权利客体，恰恰体现了数据权的特性，也使得数据权具有独特的根基和保护必要性。这主要是因为，数据的价值在于规模性整体，个体信息的局部变化不影响数据集合的整体价值，只要整体上是可以确定的，就可以作为固定的权利客体。而且，数据集与单个信息具有分合性。数据是单个信息的规模性集合，单个信息是数据的构成成分，两者之间既可以分离，又结合为一体。规模性数据集合不影响单个信息的权利存在，也即单个信息（如个人信息）可以成为单独的权利客体，且个人信息等权利可以构成对商业数据权的行使限制。但是，商业数据的权利与个人信息权利指向不同的对象，有关联、有制约但更有可分性。反不正当竞争法通过界定受保护数据的条件和侵害行为类型，使得数据持有人得到相应的权益，但不影响其权利客体构成的变动和复合，能够兼顾各方利益，实现利益平衡，便利数据利用、共享和流通。@中国法学会